私人工程款拖欠怎么辦
私人工程款拖欠怎么辦
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拖欠工程款的現(xiàn)象在實踐中時常發(fā)生,如果我們無法通過協(xié)商的手段解決。此時,可選擇訴訟來追回工程欠款。那么,怎樣進行工程款拖欠訴訟?下面,合勝法律網(wǎng)搜集整理相關(guān)資料。
怎樣進行工程款拖欠訴訟
一、訴訟時間的掌握
企業(yè)應(yīng)選擇起訴的最佳時機:工程款拖欠,涉案工程已竣工驗收并簽字蓋章后;在施工程出現(xiàn)拖欠或嚴重拖欠時。應(yīng)當及時、準確、堅決地采取法律手段,嚴防被動起訴。
二、提起訴訟的必要條件
1、準確選擇被告。
在提起訴訟之時只要選擇發(fā)包人、承擔(dān)連帶責(zé)任保證擔(dān)保方式的任何當事人,包括一人或幾人作為被告或共同被告均可,選擇的首要標準或前提條件是具有“支付能力”。
2、證據(jù)資料必須充分。
建設(shè)工程施工合同因為周期長、投資大,大多數(shù)為隱蔽工程及專業(yè)性強等原因,合同法律關(guān)系比較復(fù)雜,而且糾紛一旦產(chǎn)生,業(yè)主方常以質(zhì)量、工期等進行反索賠抗辯,更加增加了訴訟的難度,所以我們在訴訟前必須花最大的精力收集、整理、分析證據(jù)資料,站在被告的、法官的角度多層次、多方位地進行全面分析,做到“知 己知彼”,切忌盲目起訴。
3、準確合理的訴訟請求。
自《合同法》及2002年6月20日,最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于建筑工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》法釋(2002)16號(下稱簡稱《批復(fù)》)頒布實施以 來各地法院已經(jīng)有許多判例說明,拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)是可以作為一項獨立的訴訟請求提出的,所以為保障訴訟后利益的最大化,當事人提起拖欠承包工程款訴訟請求時,盡量同時提出拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)這一請求。
4、訴訟請求的范圍。
通過大量的案件分析發(fā)現(xiàn),當事人在提起訴訟時,訴訟請求僅為工程款和(或)利息,再加案件訴訟費,很少提及違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。在訴訟案件中,只要當事人能夠舉證,法院是支持違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等 損失和實際費用的。違約金、律師費等少有請求,這主要的原因是:承包方認為在目前“買方市場”的環(huán)境中,“買方”只要支付了工程款就已經(jīng)萬幸了。在建筑市場利潤率越來越低的情況下,我們必須據(jù)理力爭。
三、重視訴訟保全在訴訟中的作用
如何保證訴訟勝訴后,自己的合法權(quán)益得以實現(xiàn)呢?關(guān)健的一步是必須在訴前或訴訟中采取訴訟保全的措施。何謂訴訟保全呢?是指人民法院在訴訟開始后,或者訴訟開始前,為保證將來判決的順利執(zhí)行,而對當事人爭議的財產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)所依法采取的各種強制性保護措施的總稱。之所以在訴訟實踐中重視財產(chǎn)保全措施,其目的就是為了保證判決生效后能順利地得到全部執(zhí)行,從而切實實現(xiàn)勝訴一方當事人的合法權(quán)益。否則,法院的生效判決便有可能成為無法執(zhí)行的一紙空文,當事人因勝訴而贏得的利益也根本無法得到實現(xiàn)。
四、運用工程鑒定的技巧,保證工程造價鑒定的結(jié)果有利于己方
在最高人民法院關(guān)于《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱“證據(jù)規(guī)則”)第二十五條明確規(guī)定,提出鑒定的時間應(yīng)在舉證期限內(nèi),因而這就涉及到一個提出鑒定時間和需不需要提出鑒定的技巧問題,有下列幾點可供參考:
1、如果是招標中標的工程,不論以何種方式計算,合同已約定具體價款一次性包死的話,視為工程造價已經(jīng)約定,可以不再提出工程鑒定。
2、發(fā)生爭議前,雙方已共同委托工程鑒定機構(gòu)進行造價審價的,或一方委托的造價審價結(jié)果已經(jīng)另一方書面確認的,可不再申請重新鑒定。
3、雙方已經(jīng)對工程款達成協(xié)議,而發(fā)包方延遲付款的,可不申請鑒定。
4、可事先準備工程款鑒定的申請書,待到雙方在庭前交換證據(jù)時,如發(fā)現(xiàn)發(fā)包方提出工程款數(shù)目和自己核算的數(shù)目相差甚遠,則必須當庭提出鑒定申請。否則,如數(shù)目相近,可不用提出鑒定。因為要不要提出鑒定和誰先提出鑒定,這不僅涉及到一個誰先預(yù)付鑒定費的問題,更涉及到案件的訴訟時間問題。首先,鑒定時間是不計入審理期限的。其次,辦理鑒定本身也存在著一個對自己不利的變數(shù),從承包方的債權(quán)實現(xiàn)的時間和利益出發(fā),應(yīng)學(xué)會巧妙地運用鑒定的技巧。再次,一旦承包方提出鑒定的申請,就必須積極、及時地準備搜集相應(yīng)完整的證據(jù)材料,包括設(shè)計圖紙、施工資料等,特別是對已方有利,可增加工程造價的雙方簽證資料,或在履約過程涉及工人工資或材料價格上漲等因素的資料,適時提供給鑒定機構(gòu),保證工程鑒定的結(jié)果有利于已方。
五、針對發(fā)包方以工期和質(zhì)量問題提出的反索賠從多角度進行抗辯
在追索工程款的訴訟中,被告發(fā)包方提出反訴的最常見的理由無非兩點:第一是工期問題,證明承包方遲延竣工使其造成損失;第二,是工程質(zhì)量,即某些方面存在質(zhì)量瑕疵或未完工等。針對第一個問題,可從以下多個角度予以發(fā)掘加以抗辯:
1、發(fā)包方是否有拖延支付工程進度款的行為。拖延支付工程進度款是建筑行業(yè)發(fā)包方普遍存在的通病,如有證據(jù)予以證明其遲延支付,則根據(jù)法律規(guī)定,承包方可順延工期。
2、發(fā)包方有無出圖時間拖延。因為承包方只能根據(jù)發(fā)包方提供的圖紙進行施工,如果發(fā)包方的出圖時間拖延,勢必造成承包方無法按計劃進行施工,也很可能會停工待圖,工期也必然延長。
3、發(fā)包方有無單方面設(shè)計變更。因為發(fā)包方單方面的設(shè)計變更,很可能會造成承包方的施工計劃受到打亂,返工、改造,也會使工作量增加,直接造成工期延長。
4、發(fā)包方有無額外增加工作量。工作量增加無疑可使承包方順延工期。
5、發(fā)包方的圖紙會審時間有無拖延。因為圖紙的會審需建設(shè)單位、設(shè)計單位及承建單位參加,如因發(fā)包方單方面拖延,無疑會影響工期。
6、發(fā)包方的供料是否及時,有無經(jīng)常變動。因為供料的不及時和變動都必然會影響工程進度,進而影響工期。
針對工程的質(zhì)量問題,認為可從以下幾個角度予以抗辯:
1、是否是由設(shè)計方面的缺陷造成的。因為設(shè)計圖紙和設(shè)計文件上的錯誤或疏漏將一開始影響工程建筑的質(zhì)量,如結(jié)構(gòu)設(shè)計上的錯誤將直接帶來建筑物沉降、裂縫等結(jié)構(gòu)性缺陷。如果是這一原因造成,承包方不用承擔(dān)責(zé)任。
2、是否屬于發(fā)包方提供的材料缺陷或發(fā)包方自己分包的工程質(zhì)量缺陷所引起。
3、是否屬于使用不當所引起。因為隨著建筑物使用功能的日趨多樣和復(fù)雜,對建筑物如何使用和維修顯得越來越重要,使用或維修不當都可能造成建筑物的重大損害。
六、執(zhí)行過程中對被執(zhí)行人的到期債權(quán)予以強制執(zhí)行
在目前的審判實踐中,承包方往往沒有提起代位權(quán)訴訟,而是直接起訴發(fā)包方,由法院判令發(fā)包方償還所拖欠承包工程款,在執(zhí)行過程中承包方往往發(fā)現(xiàn)發(fā)包方根本無力償還,但發(fā)包方對第三人仍享有到期債權(quán),對此,我國有關(guān)法律通過執(zhí)行程序中的司法救濟手段對承包方的利益進行了保護。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第61條規(guī)定“被執(zhí)行人不能清償債務(wù),但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的,人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。履行通知必須直接送達第三人。”即只要發(fā)包方對第三人有到期債權(quán)的,法院就可以追加其為本案的被執(zhí)行人,要求其直接向承包人履行債務(wù)。
只有一招:你比他更狠。
對待惡意賴賬的人,一定不能軟弱!你越心慈手軟,結(jié)果就越慘!
一個網(wǎng)友傾訴了他找老板要回了拖欠的工資,最后就是下了狠手。
他說,一開始去跟老板談,擺事實、講道理、動真情、流眼淚……怎么都打動不了老板,老板開始還敷衍你,找借口拖著你,后來干脆不見面,不接電話。
最后這網(wǎng)友被逼急了,家里等米下鍋,幾個月的孩子餓的嗷嗷叫,人被逼得快餓瘋時,也就什么都不怕了,他帶上老婆孩子,沒打招呼直接闖到老板辦公室,老板一付死豬不怕開水燙的蠻橫樣,抖著大腿,就是不給你錢,欠錢的人還這樣咄咄逼人,囂張跋扈,真是氣死人不償命。
跟他講道理,他卻更加蠻狠囂張,就是不給錢。網(wǎng)友老婆是個暴脾氣,她看到老板這個態(tài)度,直接爆發(fā),用最大的嗓門哭爹喊娘、拾頭判命,說今天不給錢,就抱孩子住到老板家……
老板一開始還耍無賴,大聲不講理的回應(yīng),可老婆比他嗓門高八度,又哭又鬧,又喊又叫,撒潑打滾……最后吵到老板無力招架,沒辦法了,只好把拖欠的工資都給了網(wǎng)友。
又到年底了,可能要不到工資、工程款、各種款項的人不在少數(shù),上述這位網(wǎng)友的經(jīng)歷告訴大家:不是工資、款項等要不到,是你太軟弱可欺不夠狠,你得脾氣大,他耍賴,你要比他更無賴,你試試還要不要得到!
其實,我不是讓大家去這樣做,我們誰不想做一個好人呢,可當別人快把屎盆子扣到你頭上時,你應(yīng)該狠勁地搶過來先倒到他頭上,只有這樣,他才能老實一點吧。
所以,對待無賴的人,你必須比他更無賴,否則吃虧的永遠是你!
題主也勇敢一點吧,去奪回你應(yīng)該得到的那一份!
祝題主好運!
如果您認可我的回答,請您關(guān)注“小毛絨”,并點贊支持吧,謝謝您!
今年中央非常重視這個事情。第一找勞動部門。找省勞動廳或者直接勞動部,都有人管。第二找新聞媒體。現(xiàn)在都愿意報道類似的新聞。第三找當?shù)卣?/p>
欠薪是影響極壞的污垢,也是社會一種不穩(wěn)定的誘因。今年國家出臺了《農(nóng)民工工資資付條例》,對工資如何付,欠薪如何處理作出了明確說明,給打工者吃了定心丸,已于5月1號開始執(zhí)行。可以按照指定程序?qū)η沸饺颂幹谩K饺死习迥阋浪矸葑C信息和電話就可以了上法庭直接起訴申請強制執(zhí)行,這樣對他壓力最大,你的工資也會很快落實
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