非法經(jīng)營柴油罪立案標準

非法經(jīng)營、倒賣柴油罪量刑標準：

并非所有非法經(jīng)營成品油的行為都構(gòu)成犯罪。只有非法經(jīng)營成品油中的汽油，且情節(jié)嚴重的才構(gòu)成非法經(jīng)營罪。非法經(jīng)營柴油不構(gòu)成犯罪，理由如下;

1、國務(wù)院《危險化學(xué)品安全管理條例》第33條規(guī)定;“國家對危險化學(xué)品經(jīng)營實行許可制度。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營危險化學(xué)品。”第3條2款規(guī)定:“危險化學(xué)品目錄，由國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門會同國務(wù)院工業(yè)和信息化、公安、環(huán)境保護、衛(wèi)生、質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫、交通運輸、鐵路、民用航空、農(nóng)業(yè)主管部門，根據(jù)化學(xué)品危險特性的鑒別和分類標準確定、公布，并適時調(diào)整。”而國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局公布的《危險化學(xué)品名錄》中只有汽油，沒有其他成品油。因此，汽油屬于國家限制買賣的物品。經(jīng)營汽油必須取得《危險化學(xué)品經(jīng)營許可證》。

2、 商務(wù)部《成品油市場管理辦法》第3條規(guī)定:“國家對成品油經(jīng)營實行許可制度。”該辦法對成品油的解釋是:“本辦法所稱成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合國家產(chǎn)品質(zhì)量標準、具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料。

3、我國《刑法》第225條規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

非法經(jīng)營罪量刑：

①刑法：

第二百二十五條 違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

(一)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;

(三)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證劵、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的;

(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

②《全國人大常委會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》

四、在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定定罪處罰。

單位犯前款罪的，依照刑法第二百三十一條的規(guī)定處罰。

從以上規(guī)定不難看出，非法經(jīng)營成品油行為是否構(gòu)成犯罪，主要看所經(jīng)營物品是否屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品，如果是柴油就不會構(gòu)成犯罪。

柴油屬易燃物，但不屬于易爆物。 我國刑法對于爆炸物品的限制嚴格，如黑火藥，煙火藥，雷管，導(dǎo)火索等。 但對于易燃物并不存在以其為客體的非法持有的罪名。 因而個人存儲柴油的數(shù)量不受限制，存儲柴油的行為不違法。

柴油屬于國家專營產(chǎn)品，不能私人買賣。

1、私人在家儲存，一次不可以超過1000升。如果是買賣的話。要有相關(guān)的證件，必須去相關(guān)部門辦理審批手續(xù)，無證且達到一定數(shù)額將涉嫌非法經(jīng)營罪，需要承擔(dān)責(zé)任。

2、其次，按照《成品油市場管理暫行辦法》規(guī)定：公民、法人或其他組織未經(jīng)商務(wù)行政主管部門許可，擅自從事成品油經(jīng)營活動的，由所在地商務(wù)行政主管部門會同有關(guān)部門予以制止，并給予行政處罰。

3、非法經(jīng)營罪(刑法第225條)，是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為.

（一）理解各異，有的入罪，有的出罪

在2015年國家將柴油列入《危險化學(xué)品名錄》前已經(jīng)生效的9件判決中，其中有1件生效判決認定被告人所經(jīng)營的柴油，不是“法律、法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品”，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪；剩余8件生效判決都認定非法經(jīng)營柴油構(gòu)成非法經(jīng)營罪，經(jīng)營金額從6萬至40萬不等，但是量刑都比較輕，有的單處罰金，剩余都被宣告緩刑。

在2015年國家將柴油列入《危險化學(xué)品名錄》后，理論界和實踐中對與無證經(jīng)營柴油的行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪均持肯定態(tài)度。

（二）證據(jù)體系不同

在2015年之前的生效判決中，證據(jù)體系都比較簡單，有的只有被告人供述與辯解、書證等；有的包含證人證言、被告人供述、書證、扣押物品清單、現(xiàn)場勘驗筆錄等；有的證據(jù)體系包括書證、證人證言、被告人供述、汽油、柴油檢驗報告等，但是都沒有進行柴油閉杯閃點鑒定。

2015年5月1日新實施的《危險化學(xué)品目錄》規(guī)定將閉杯閃點小于等于60度的柴油作為危險品。但是在2015年之后的生效判決中，仍有部分法院沒有做柴油閃點鑒定，而是直接依據(jù)柴油國標規(guī)定的柴油閉杯閃點標準作為是否入罪的依據(jù)。

三、分析原因

在2015年5月1日之前，全國各地各部門對于非法經(jīng)營罪中“專營、專賣”的認識不同。無論是理論界還是實務(wù)界，對于柴油是否屬于我國刑法所規(guī)定的專營、專賣物品沒有統(tǒng)一意見。大多數(shù)專家認為《危險化學(xué)品安全管理條例》是由國務(wù)院頒布的，屬于國家規(guī)定。非法經(jīng)營柴油的行為并不違反《危險化學(xué)品安全管理條例》，違反的是《成品油市場管理辦法》，而《成品油市場管理辦法》是商務(wù)部頒布的，僅屬于部門規(guī)章。

但是有的觀點認為2006年商務(wù)部《成品油市場管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，是根據(jù)2004年國務(wù)院公布的《對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定》制作，其中規(guī)定對石油成品油批發(fā)、倉儲、零售的經(jīng)營資格由商務(wù)部進行審批，并規(guī)定國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)對各項行政許可的條件等作出具體規(guī)定，并予以公布。因此，商務(wù)部2006年的《成品油市場管理辦法》其實是對國務(wù)院決定的細化，屬于國家規(guī)定的一種。所以，在2015年5月1日之前的司法實踐中，不僅在山東省，在全國范圍內(nèi)對非法經(jīng)營柴油這一行為都有不同的裁判。

四、總結(jié)辯點

（一）準確理解非法經(jīng)營罪法條中的國家規(guī)定

刑法中的“國家規(guī)定”是指，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。其中，“國務(wù)院規(guī)定的行政措施”應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院決定，通常以行政法規(guī)或者國務(wù)院制發(fā)文件的形式加以規(guī)定。以國務(wù)院辦公廳名義制發(fā)的文件，符合以下條件的，亦應(yīng)視為刑法中的“國家規(guī)定”：（1）有明確的法律依據(jù)或者同相關(guān)行政法規(guī)不相抵觸；（2）經(jīng)國務(wù)院常務(wù)會議討論通過或者經(jīng)國務(wù)院批準；（3）在國務(wù)院公報上公開發(fā)布。

2006年商務(wù)部《成品油市場管理辦法》規(guī)定，對未經(jīng)行政主管部門批準，擅自從事成品油的經(jīng)營活動的行為作了禁止性規(guī)定，非法經(jīng)營柴油就是違反了《成品油市場管理辦法》。但是，該辦法屬于部門規(guī)章，不能作為非法經(jīng)營罪入刑依據(jù)。

2015年5月1日新實施的《危險化學(xué)品目錄》第1674項增加了柴油，規(guī)定特許經(jīng)營，至此，非法經(jīng)營柴油就構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

（二）性質(zhì)之辯——行政違法或違規(guī)并不等于刑事犯罪

筆者認為，非法經(jīng)營者的刑事違法性是行政違法性的充分不必要條件，即刑事非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商規(guī)定，沒有行政違法性就不存在刑事違法性。而非法經(jīng)營罪的關(guān)鍵是如何理解國家規(guī)定，所以在辦理非法經(jīng)營柴油案件中，首先確認柴油是否屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或其他限制買賣的物品。

一般非法經(jīng)營柴油案件，往往經(jīng)營期限跨度長，對于2015年5月1日之前的非法經(jīng)營柴油行為，由于沒有相關(guān)國家規(guī)定予以明確，不能作為非法經(jīng)營罪入罪評價，只能進行行政處罰。所以，進行非法經(jīng)營石油案件辯護時要注意國家規(guī)定的變化，準確劃分違法時間節(jié)點，從而判定是否夠罪。

（三）情節(jié)之辯——非法經(jīng)營額和非法獲利額是關(guān)鍵

非法經(jīng)營罪，要求犯罪情節(jié)必須達到嚴重程度才能構(gòu)成犯罪，而認定情節(jié)是否嚴重，一般以非法經(jīng)營額和非法獲利額為標準，但是非法經(jīng)營柴油行為，國家沒有出臺相應(yīng)的司法解釋，實踐中對于情節(jié)嚴重和情節(jié)特別嚴重的把握充分體現(xiàn)了法官的自由裁量權(quán)，因此，筆者建議要結(jié)合行為人實施的非法經(jīng)營行為，是否給國家造成重大損失，是否給破壞了現(xiàn)行經(jīng)濟秩序，是否引起其他嚴重后果，是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等角度來辯護。

（四）證據(jù)之辯——柴油閉杯閃點的鑒定是重中之重

閉杯閃點：“閃點”是指可燃性液體表面上產(chǎn)生的蒸氣與空氣的混合物在試驗火焰作用下發(fā)生閃燃時的最低溫度。表明了可燃液體發(fā)生爆炸或火災(zāi)的可能性大小。閃點越低，越易被點燃。“閉杯”是指閃點標準測試方法為閉口杯法。

2015年5月1日新實施的《危險化學(xué)品目錄》規(guī)定作為危險品的柴油閉杯閃點小于等于60度。而2013年2月27日實施的車用柴油IV中華人民共和國國家標準GB19147-2013規(guī)定，2015年1月1日實施車用柴油IV技術(shù)要求和實驗方法顯示，0號、5號、-10號柴油閉口閃點不低于55度。2016年12月23日實施的車用柴油中華人民共和國國家標準GB19147-2016規(guī)定，國IV、國V、國VI車用柴油技術(shù)要求和實驗方法顯示0號、5號、-10號柴油閉口閃點不低于60度。所以筆者認為，對于涉案柴油的閃點確認，不能依據(jù)不同柴油國標規(guī)定的閉口閃點來作為定案依據(jù)，要以閉杯閃點的鑒定意見作為依據(jù)，而且還要著重審核鑒定機構(gòu)、鑒定人員的資質(zhì)及鑒定流程等。

（五）對適用非法經(jīng)營罪兜底條款的辯護

根據(jù)最高院指導(dǎo)案例即王力軍非法經(jīng)營再審改判無罪案，筆者認為在適用非法經(jīng)營罪兜底條款時應(yīng)堅持罪刑法定原則和刑法謙抑性原則，不僅要維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，也要切實保障公民的人身權(quán)利。適用非法經(jīng)營罪兜底條款的條件是當(dāng)事人的行為與前三項列舉的行為具有相當(dāng)?shù)纳鐣：π裕⑶揖哂行淌绿幜P性的必要性。

無證銷售柴油是不是犯罪？

我們先看下非法經(jīng)營罪，刑法第225條規(guī)定，違反國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的，就會構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

那么銷售多少會構(gòu)成非法經(jīng)營罪呢？實際上法律并沒有明文規(guī)定，不過在司法實踐中，會“參照”立案標準的規(guī)定執(zhí)行，從事其他非法經(jīng)營活動，具有下列情形之一的需要立案：1. 個人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上，或者違法所得數(shù)額在1萬元以上的；2. 單位非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上，或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的；3. 雖未達到上述數(shù)額標準，但兩年內(nèi)因同種非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰，又進行同種非法經(jīng)營行為的；4. 其他情節(jié)嚴重的情形。

由于柴油在銷售過程中，很多都是按噸來計算的，每噸大約幾千元，因此個人銷售柴油，非常容易構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

舉個例子，張三自己要使用柴油，但是有時候會將自己用不完的柴油賣給其他人，多次銷售的話，張三的銷售數(shù)額，就很容易達到5萬元。

無證經(jīng)營柴油構(gòu)成非法經(jīng)營罪的情形總結(jié)

目前全國的司法判例中，如果公安機關(guān)立案，無證經(jīng)營柴油基本上就會被判處刑罰。筆者總結(jié)了一下，下面的幾種情形，基本上就會被判刑：

第一、 自己有運油車、加油機、洞桶等物品。

第二、 私設(shè)加油點進行柴油銷售。

第三、 柴油來源不明，有可能涉嫌走私等情況。

第四、 涉及的金額、數(shù)量較大。

一般情況下，如果所銷售的柴油是從正規(guī)加油站購買，然后自己沒有使用完而銷售給他人，并不會構(gòu)成非法經(jīng)營罪。但是，如果多次這樣處理，公安機關(guān)立案后，就有可能需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

注意一下，這里有個點比較“恐怖”，由于沒有很明確的金額、數(shù)量規(guī)定，因此有可能銷售個10噸就會被認為是犯罪，而有些人銷售上百噸都不會有事，這樣就有可能不公平，筆者建議司法機關(guān)可以就這一點進行規(guī)定。

筆者接觸的案例，經(jīng)研究后發(fā)現(xiàn)并不構(gòu)成犯罪，張三在中國石化銷售分公司認識朋友，到該朋友處購買柴油可以獲得一定的優(yōu)惠，外面很多人就找張三代為購買柴油，柴油買賣、運輸均由中國石化公司進行。張三的行為屬于居間行為，屬于業(yè)務(wù)介紹，并不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

被拖欠柴油款怎么辦？

如果對外銷售柴油而被買方拖欠柴油款怎么辦呢？首先，對于這種涉嫌犯罪的買賣行為，筆者建議盡量不要讓對方拖欠款項，其次，如果已經(jīng)拖欠了，可以要求對方補充欠條，但可以考慮避免寫入柴油等字樣，最后，如果真的是由于柴油買賣到法院起訴，也可能會得到法院支持。筆者下面介紹兩個民事判例供大家參考。

一審案號：（2016）粵0114民初2296號，大概案情是，張三將柴油賣給李四，李四用完柴油后不肯支付款項（約14萬元），張三到廣州市花都區(qū)法院起訴李四。一審判決，雙方的柴油買賣合同無效，但李四用了柴油，應(yīng)當(dāng)折價支付柴油款和利息。李四不服，向廣州市中級人民法院上訴。

二審案號：（2016）粵01民終18861號，二審法院認為，雖然張三沒有資質(zhì)，但是并不違反法律強制性規(guī)定，雙方買賣關(guān)系合法有效，判決李四向張三支付柴油款及利息。

總結(jié)

柴油買賣是否會構(gòu)成犯罪，什么程度會構(gòu)成犯罪，在實務(wù)上還是有一定的爭議。筆者認為，非法經(jīng)營罪保護的是正常的市場秩序，如果沒有擾亂市場秩序，也沒有給國家?guī)頁p失的，可以不將柴油銷售認定為犯罪。刑法會剝奪別人的財產(chǎn)、自由，在司法過程中，應(yīng)當(dāng)嚴格遵守罪刑法定原則。

以上是律師為大家講解的關(guān)于”非法經(jīng)營柴油罪立案標準“的內(nèi)容，希望可以幫助到各位小伙伴。