公司設(shè)立瑕疵的效力

2014年3月1日起實(shí)施的新《公司法》，將公司的注冊資本“實(shí)繳”改為“認(rèn)繳”，公司設(shè)立從此沒有注冊資本這一門檻，尚未繳付認(rèn)繳出資的瑕疵股權(quán)或成一種常態(tài)。

1.認(rèn)繳制下，股東取得股權(quán)的時(shí)間？

　　股東在設(shè)立公司時(shí)，即便尚未實(shí)繳其認(rèn)繳的出資，其已經(jīng)合法取得了公司股權(quán)。但此種情形下，尚未完成出資的股東，對公司和其他股東依法負(fù)有按照公司章程按時(shí)繳付認(rèn)繳出資的義務(wù)。

2.瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效？

　　有效。尚未實(shí)繳出資的股權(quán)，并不影響轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓方必須保證按時(shí)足額繳納認(rèn)繳出資。

3.瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓如何確定對價(jià)？

　　當(dāng)股東未足額實(shí)繳其認(rèn)繳出資時(shí)，此時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是包含權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，即：受讓方接受轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)，也必須承擔(dān)轉(zhuǎn)讓方的債務(wù)，按照公司章程規(guī)定的時(shí)間向公司實(shí)際繳付出資。

　　在此種情形下，轉(zhuǎn)讓方必須同意由受讓方代替轉(zhuǎn)讓方履行向公司實(shí)繳出資的義務(wù)，以落實(shí)轉(zhuǎn)讓方實(shí)繳出資的義務(wù)。

　　至于受讓方是否還需向轉(zhuǎn)讓方支付額外的對價(jià)，則視公司是否產(chǎn)生了溢價(jià)而定。

我國《公司法》對公司瑕疵設(shè)立的法律效力沒有明確規(guī)定。根據(jù)大多數(shù)學(xué)者的意見，我國應(yīng)采取公司設(shè)立無效制度。但也有學(xué)者認(rèn)為，我國公司法應(yīng)站在大多數(shù)的利益的維護(hù)角度去認(rèn)定公司設(shè)立瑕疵的法律效力問題，即便公司設(shè)立存在瑕疵，也不應(yīng)允許國家機(jī)關(guān)以外的任何人向法院提起無效訴訟。

一、公司設(shè)立瑕疵有哪幾種情形?　　1、股東瑕疵。　　這主要表現(xiàn)為股東人數(shù)瑕疵以及股東資格瑕疵。就股東人數(shù)瑕疵而言，既有低于股東最低人數(shù)的瑕疵，亦有高于股東最高人數(shù)的瑕疵。盡管世界范圍內(nèi)已普遍允許一人公司的設(shè)立與存續(xù)，即便如此，亦有可能因?yàn)橐蝗斯蓶|的虛擬而使得該公司的股東低于一人股東人數(shù)的法定要求，更不用說，有些國家對其公司股東的最低人數(shù)仍然有著更高的要求。　　2、資本瑕疵。　　這一方面的瑕疵表現(xiàn)受資本模式的影響較大。在實(shí)收資本模式或者折衷資本模式下，由于普遍要求公司設(shè)立時(shí)的最低資本額以及全部或部分比例的實(shí)繳資本到位，有時(shí)還要求相應(yīng)的部門以及人員對出資的真實(shí)進(jìn)行驗(yàn)資，從而使得此類資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形較為普遍。而授權(quán)資本模式下，由于公司設(shè)立很少有最低資本額的法定要求，更不存在應(yīng)繳資本比例以及驗(yàn)資等法定要求，故公司設(shè)立盡管也需要注明資本或股份，但至少公司不會因?yàn)楣蓶|所繳資本的多寡而難以成立，因而授權(quán)資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形并不常見。　　3、章程瑕疵。　　這是指公司章程缺乏必載事項(xiàng)或所載事項(xiàng)與法律存有沖突之情形。具體又可分為公司目的瑕疵、公司名稱瑕疵以及其它必載事項(xiàng)瑕疵。　　二、公司設(shè)立瑕疵怎么辦?　　1、確立公司瑕疵設(shè)立無效制度　　由于公司設(shè)立無效與司法撤銷的具體模式與法律后果均基本相同，因此我國不妨仿效日本、韓國公司法將二者分別加以規(guī)定，確立公司瑕疵設(shè)立無效制度即可。　　2、明確公司瑕疵設(shè)立無效的事由　　關(guān)于公司瑕疵設(shè)立無效的事由，各國和地區(qū)公司法的規(guī)定不盡相同.具體情形主要是：　　其一，公司章程欠缺或違法。如《德國股份法》第275條第1款規(guī)定：“章程不包含關(guān)于股本數(shù)額或關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定，或章程關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定為無效的，任何一名股東以及任何一名董事會和監(jiān)事會成員，均可以提起宣告公司無效的訴訟。不得因其他理由提起此種訴訟。”　　其二，股東無行為能力。如《法國商事公司法》第360條規(guī)定：“公司無效或修改公司章程行為的無效，只有根據(jù)本法的明文規(guī)定或規(guī)定合同無效的條款，始可宣布。第365條規(guī)定：“公司成立后，因股東的無行為能力，公司無效。”　　其三，法院依職權(quán)確定的原因。如日本法的規(guī)定，公司設(shè)立無效是由法院根據(jù)股東申請依職權(quán)來判定的。法院依職權(quán)實(shí)際是法官按照基本的法律原則來確定，如果公司設(shè)立過程中有違法行為，均可認(rèn)定為設(shè)立無效。我國可將公司設(shè)立無效的事由規(guī)定為如下幾種：公司章程未包含股本數(shù)額或經(jīng)營對象的規(guī)定;章程關(guān)于經(jīng)營對象的規(guī)定無效;公司的設(shè)立或其他登記事項(xiàng)有偽造、變造文書;股東虛假出資等。　　3、規(guī)定公司設(shè)立瑕疵補(bǔ)正及無效阻止與遲延制度　　為貫徹商法的企業(yè)維持原則并維護(hù)交易安全，我國應(yīng)盡可能維持瑕疵設(shè)立公司的法律人格，并明確規(guī)定設(shè)立無效的阻止與遲延制度;首先，應(yīng)規(guī)定除非公司經(jīng)營對象嚴(yán)重違法或嚴(yán)重?fù)p害了社會公共利益，相關(guān)當(dāng)事人在提起設(shè)立無效訴訟之前，應(yīng)給予公司以通過合法程序?qū)υO(shè)立瑕疵予以補(bǔ)正的一定期限。只有在該期限屆滿之后仍未能補(bǔ)正瑕疵，才能行使訴權(quán)。其次，規(guī)定當(dāng)事人行使公司設(shè)立無效訴訟請求權(quán)的期間，借鑒國外立法例的規(guī)定.該期間可為2年，并應(yīng)為除斥期間。再次，為了防止請求權(quán)人濫用訴權(quán)，可規(guī)定原告敗訴時(shí)，如果其有惡意或重大過失，應(yīng)對公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。　　4、規(guī)定公司設(shè)立無效訴訟的原告　　在國外，關(guān)于公司設(shè)立無效之訴原告的資格規(guī)定不—，如日本和韓國規(guī)定只有股東社員才能作為原告提起公司設(shè)立無效訴訟，《德國股份法》規(guī)定股東、董事、監(jiān)事均可作為原告起訴。我國公司設(shè)立無效之訴的原告不宜限制過多，可為股東、董事、監(jiān)事、債權(quán)人及其他利害關(guān)系人。　　5、明確規(guī)定公司設(shè)立無效判決與行政撤銷登記不具有溯及力，并且股東和公司不得以此對抗善意第三人。　　在法律效果上，公司設(shè)立無效判決與行政撤銷將導(dǎo)致公司解散，但為了保護(hù)交易的安全，其應(yīng)當(dāng)不具有溯及力。

每個(gè)公司都有印章，每個(gè)印章的作用各不相同，但是都代表著公司的意志，具有特定的法律效力，因此了解各印章的作用并加強(qiáng)印章保護(hù)工作非常重要。下面，我們就主要來看一下。

公司章主要有5枚，分別是公章、財(cái)務(wù)章、合同章、發(fā)票章、法人代表人名章。需要注意的是，除法人章外，其它4個(gè)章需要根據(jù)相關(guān)規(guī)定到工商、公安、開戶銀行備案或預(yù)留印鑒。

1公司的幾個(gè)章各有什么用？

1、公司公章：公司效力最大的一枚章，是法人權(quán)利的象征。

除法律有特殊規(guī)定外（如發(fā)票的蓋章），均可以公章代表法人意志，對外簽訂合同及其他法律文件。

使用范圍：凡是以公司名義發(fā)出的信函、公文、合同、介紹信、證明或其他公司材料均可使用公章。

保管者：一般來說，公章的掌管者應(yīng)該是公司創(chuàng)業(yè)者或其最信任的人，例如：董事長或總經(jīng)理。

2、財(cái)務(wù)章： 通常與銀行打交道的時(shí)候會用到，比如銀行的各種憑據(jù)、匯款單、支票的用印。另外，也會用于財(cái)務(wù)往來的結(jié)算等。

保管者：一般由企業(yè)的財(cái)務(wù)人員管理，可以是財(cái)務(wù)主管或出納等。

3、合同章： 單位對外簽訂合同時(shí)使用，可以在簽約的范圍內(nèi)代表單位，在合同上加蓋合同專用章，單位需承受由此導(dǎo)致的權(quán)利義務(wù)。

一般來說，創(chuàng)業(yè)初期可以直接用公章蓋合同，減少一支公章可以減少風(fēng)險(xiǎn)（比如遺失、公章私用等）。

保管者：可以是公司法務(wù)人員、合作律師或行政部門等。

4、發(fā)票章：企業(yè)、單位和個(gè)體工商戶在購買和開發(fā)票時(shí)，需要加蓋發(fā)票章。印章印模里含有其公司單位名稱、發(fā)票專用章字樣、稅務(wù)登記號。

根據(jù)《發(fā)票管理辦法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，通常需要在發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)加蓋發(fā)票專用章。

注：蓋在發(fā)票上，或蓋在發(fā)票領(lǐng)用簿才有效。

保管者：一般由財(cái)務(wù)部門的發(fā)票管理員保管

5、法人代表人名章： 法人章主要用于公司有關(guān)決議，以及銀行有關(guān)事務(wù)辦理的時(shí)候用。印章印模里含有其公司單位名稱、發(fā)票專用章字樣、稅務(wù)登記號。

通常用在注冊公司、企業(yè)基本戶開戶、支票背書的用印。

保管者一般是法人自己，也有讓公司財(cái)務(wù)部門出納人員管理的情況。

（注：印章的保管者沒有特定的法律規(guī)定，可依公司情況設(shè)定保管者，上述僅供參考。）

2公司的印章應(yīng)該如何保管？

公司各種印章的權(quán)限不一，所有文件加蓋印章都必須得到重視。所以說公司印章的保管工作必須要引起重視。

公司印章的保管，應(yīng)實(shí)行印章專人保管、負(fù)責(zé)人印章與財(cái)務(wù)專用章分管的制度，并嚴(yán)格執(zhí)行保管人交接制度。一般來說，公司印章的保管具體可以采用以下措施。

1、印章管理者：明確印章管理者的崗位法律風(fēng)險(xiǎn)防控意識及責(zé)任

公司可以要求印章保管或管理者簽訂“法律風(fēng)險(xiǎn)崗位承諾書”，明確保管者的法律風(fēng)險(xiǎn)防控意識及職責(zé)，同時(shí)也要加強(qiáng)對他們印章管理工作的法律防范教育，使其充分認(rèn)識到印章的重要性，加強(qiáng)印章管理的技能和法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識。

在加強(qiáng)管理者的崗位意識的同時(shí)，也要建立規(guī)范的印章管理規(guī)定，如：明確印章管理者的管理職責(zé)，規(guī)范印章使用的業(yè)務(wù)流程，以及定期檢查印章使用情況等，使印章管理工作做到有規(guī)可依，有章可循。

2、印章使用：建立并使用統(tǒng)一的印章使用審批制度和使用登記表

公司應(yīng)建立并使用統(tǒng)一的印章使用審批制度和使用登記表，使用者要遵守公司的印章使用規(guī)定。一般來說，經(jīng)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后，印章使用者應(yīng)填寫統(tǒng)一的用印登記表，企業(yè)文書人員對用印文件要認(rèn)真審查，審核與申請用印內(nèi)容、用印次數(shù)是否一致，然后才能在相關(guān)文件上用印。

需要注意的是，使用印章時(shí)，要確保由印章保管人員親自用印，不能讓他人代為用印，同時(shí)不能讓印章離開印章保管人員的視線。一般情況下，未經(jīng)企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)親自批準(zhǔn)，不允許使用者將印章攜帶外出，即使需要外出攜帶，最好指定可信任的人隨往，確保印章安全。

3、嚴(yán)格控制或禁止在空白文件上蓋印章

印 章使用過程中，印章管理者一定要確保使用者不能在空白文件，如空白紙張、空白單據(jù)、空白介紹信等上面加蓋公司印章，如遇特殊情況，必須要經(jīng)過公司核心管理 者的同意，如果加蓋印章的空白文件無用后，持有者也要該空白文件退回印章管理部門（如行政部、辦公室），請其妥善處理，從而確保用章安全。

4、對變更或撤銷的部門或公司及時(shí)處理相關(guān)印章

企 業(yè)所屬部門發(fā)生變更或被撤銷后，印章統(tǒng)一管理部門必須收繳部門印章及用印記錄；所屬分公司注銷后，在工商注銷手續(xù)完成后，必須收繳分公司包括行政印章、合同專用章、財(cái)務(wù)專用章、負(fù)責(zé)人名章等在內(nèi)的全部印章及用印記錄；項(xiàng)目部關(guān)閉后，項(xiàng)目部印章及用印記錄必須全部上繳企業(yè)印章管理部門。企業(yè)印章管理部門會同 法律部門將收繳的印章統(tǒng)一銷毀，用印記錄由印章管理部門按檔案管理規(guī)定存檔。

5、印章不小心遺失了，該怎么辦？

印章遺失必須在第一時(shí)間向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，并取得報(bào)案證明，同時(shí)在當(dāng)?shù)鼗蝽?xiàng)目所在地報(bào)紙上刊登遺失聲明。

之后，在進(jìn)行補(bǔ)刻時(shí)，要拿上公安機(jī)關(guān)的報(bào)案回執(zhí)、登報(bào)申明、補(bǔ)刻印章申請書等材料到當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)進(jìn)行備案，然后到指定印章公司進(jìn)行刻章。

Tips：公章丟失，即使自己保留了所有的公章信息，例如樣式和編碼，也不能私自進(jìn)行刻章，否則將面臨拘留的行政處罰。

3公司印章的法律效力如何？

對印章法律效力的評判，是價(jià)值判斷而非事實(shí)認(rèn)定，所以主要體現(xiàn)在發(fā)生爭議時(shí)。簡單舉幾個(gè)經(jīng)常會碰到的情形：

1、錯(cuò)用印章

內(nèi)部印章對外使用，如人力章、行政章對外簽訂合同。印章類型錯(cuò)誤使用，如對賬單上加蓋稅務(wù)章，勞動(dòng)合同加蓋財(cái)務(wù)章。一般情形下僅有印章不發(fā)生效力，但如蓋章的同時(shí)有經(jīng)辦人簽字，則是否對公司生效取決于該經(jīng)辦人是否為代理人或合同指定的特定經(jīng)辦人。

2、偽造印章

如 果經(jīng)鑒定與工商、公安備案的印鑒不一致，一般可認(rèn)定不代表公司意思，也就是公司無需對此負(fù)責(zé)。但是，如果公司的法定代表人同時(shí)有簽字（不是簽章），一般會 推定對公司有約束力；如果與相同的交易對象有類似交易并已履行完畢（典型如之前的合同、對賬等），也會推定對公司有約束力。

3、分公司印章的效力

根據(jù)公司法，分公司不具備法人資格，產(chǎn)生的責(zé)任由公司承擔(dān)，其地位類似于公司的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。但分公司與普通內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)因公司法的特殊規(guī)定而產(chǎn)生不同的后果，如分公司可以作為民事糾紛中的被告，而內(nèi)設(shè)部門就不行。公司的事務(wù)加蓋分公司的印章，一般會對公司有約束力。

以上是律師為大家講解的關(guān)于”公司設(shè)立瑕疵的效力“的內(nèi)容，希望可以幫助到各位小伙伴。