公司合并與分立的程序區(qū)別

一.公司合并：

公司合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依照法定程序歸并為一個(gè)公司或者說創(chuàng)設(shè)一個(gè)新公司的行為。

1.公司合并的種類：

公司合并分為吸收合并或者新設(shè)合并。

吸收合并，是指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散的行為。

新設(shè)合并，是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散的行為。

2.公司合并的程序

公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自做出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

公司合并，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向

公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記。

公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

公司分立，是指一個(gè)公司依法定程序分離為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為。

公司分立的程序，公司分立，其財(cái)產(chǎn)應(yīng)做相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自做出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。公司分立，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記；公司解散的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司注銷登記；設(shè)立新公司的，應(yīng)當(dāng)依法辦理公司設(shè)立登記。

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

企業(yè)法人分立、合并如何辦理登記企業(yè)法人分立是指一個(gè)企業(yè)法人分成兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)法人。因分立而保留的企業(yè)應(yīng)申請變更登記；因分立而新開辦的企業(yè)應(yīng)申請開業(yè)登記。企業(yè)法人合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)法人，合并為一個(gè)企業(yè)法人或合并為一個(gè)新的企業(yè)法人。因合并而保留的企業(yè)，應(yīng)申請變更登記，因合并而終止的企業(yè)，應(yīng)申請注銷登記；因合并而新開辦的企業(yè)，應(yīng)申請開業(yè)登記。企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)，由分立、合并后法人享有和承擔(dān)。企業(yè)法人的遷移是指企業(yè)法人的住所的變更。企業(yè)在同一登記注冊管轄區(qū)域內(nèi)遷移，作為一般性的住所變更，辦理變更登記即可。企業(yè)法人住所遷至另一個(gè)登記管轄區(qū)的，向原址所在地登記主管機(jī)關(guān)申請辦理遷移手續(xù)。原登記主管機(jī)關(guān)根據(jù)新址所在地登記主管機(jī)關(guān)同意遷入的意見收繳《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或者《中華人民共和國營業(yè)執(zhí)照》，撤銷注冊號，開出遷移證明，并將企業(yè)檔案移交企業(yè)新址所在地登記主管機(jī)關(guān)。企業(yè)憑遷移證明和有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件，向新址所在地登記主管機(jī)關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取新的營業(yè)執(zhí)照。

韋喜律師為您解答：

　　1.公司合并、分立的含義

　　公司的合并，是指兩個(gè)以上的公司，通過訂立合同，依法定程序，合并為一個(gè)公司。公司之間合并，可以強(qiáng)化原公司的競爭能力，擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模，促進(jìn)社會化大生產(chǎn)的發(fā)展。

　　公司的合并，至少有兩個(gè)公司才能達(dá)成。公司有種類的差別，于是在公司法上就產(chǎn)生了對合并的公司，在種類上是否加以限制的問題，對此在立法和學(xué)說上有兩種態(tài)度；①公司種類非限制主義。即不僅同種類公司，如有限責(zé)任公司與有限責(zé)任公司之間可以合并；不同種類公司，如有限責(zé)任公司與股份有限公司之間也可以合并。②公司種類限制主義。多數(shù)國家立法采取此態(tài)度，具體有兩種不同做法；其一，限制合并前公司的種類，即有限責(zé)任公司或股份有限公司等同類之間相互合并；其二，限制合并后公司的種類，即各種公司都可以相互合并，但合并的公司，如果一方或雙方為股份有限公司時(shí)，那么合并后存續(xù)的公司或因合并而新設(shè)的公司，必須是股份有限公司才行。《公司法》對公司合并是否有種類限制沒有作出明確規(guī)定，但《公司法》對公司合并、分立以專章規(guī)定，不同于原《股份有限公司規(guī)范意見》和《有限責(zé)任公司意見》分別就此作出規(guī)定，由此可見中國公司法采取的是公司種類非限制主義。

　　公司的分立，是指一個(gè)公司依法定程序分開設(shè)立為兩個(gè)以上的公司。公司分立主要采取兩種方式進(jìn)行：①公司將其部分財(cái)產(chǎn)或業(yè)務(wù)分離出去另設(shè)一個(gè)或數(shù)個(gè)新的公司，原公司繼續(xù)存在，即派生分立。②公司將其全部財(cái)產(chǎn)分別歸于兩個(gè)以上的新設(shè)公司中，原公司的財(cái)產(chǎn)按照各個(gè)新成立的公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍進(jìn)行重新分配，原公司解散，即新設(shè)分立。

　　2.公司合并的方式

　　公司的合并，一般采取兩種方式。根據(jù)《公司法》第184條第1款規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。所謂吸收合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并時(shí)，其中一個(gè)公司吸納其他公司繼續(xù)存在，其他公司隨之消滅；所謂新設(shè)合并，是指在公司合并時(shí)，原先公司同時(shí)歸于消滅，共同聯(lián)合創(chuàng)立一個(gè)新公司。從實(shí)踐情況看，公司合并以吸收合并，也就是我們常講的兼并為多數(shù)。

　　公司合并后，必然使原有公司發(fā)生比較大的變動。《公司法》第184條第2款規(guī)定：一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散；二個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。由此可見，公司合并將產(chǎn)生以下三種效果：①公司解散，即合并后不復(fù)存在的公司歸于解散。值得一提的是，這里的解散不同于通常所指的解散，它無須通過清算程序，原公司法人資格即歸于消滅。②公司變更，公司合并后繼續(xù)存在的公司，在吸納了其他公司后，雖不改變原公司法人資格，但公司內(nèi)容發(fā)生較大變化，導(dǎo)致公司章程和登記事項(xiàng)的變更。③公司設(shè)立，新設(shè)合并后產(chǎn)生的公司，與原有公司既不存在資產(chǎn)上的控股，也不存在組織上的管理等關(guān)系，完全是公司的重新創(chuàng)立，將按規(guī)定辦理開業(yè)登記手續(xù)。

韋喜律師，專注于公司股權(quán)糾紛、知識產(chǎn)權(quán)糾紛，本人將不定期分享原創(chuàng)的法學(xué)理論及實(shí)務(wù)文章，歡迎大家關(guān)注。

　　公司分立程序是: 　　一、公司董事會擬定公司分立方案 　　此與公司合并類似。但在公司分立方案中，除應(yīng)當(dāng)對分立原因、目的、分立后各公司的地位、分立后公司章程及其他相關(guān)問題作出安排外，特別應(yīng)妥善處理財(cái)產(chǎn)及債務(wù)分割問題。 　　二、公司股東會關(guān)于分立方案的決議 　　公司分立屬于《公司法》上所稱重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由股東會以特別會議決議方式?jīng)Q定。股東會決議通過方案時(shí)，特別要通過公司債務(wù)的分擔(dān)協(xié)議，即由未來兩家或多家公司分擔(dān)原公司債務(wù)的協(xié)議。為了保證分立方案的順利執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)同時(shí)授權(quán)董事會具體實(shí)施分立方案。該授權(quán)包括向國家主管機(jī)關(guān)提出分立申請、編制其他相關(guān)文件等事項(xiàng)。 　　三、董事會編制公司財(cái)務(wù)及財(cái)產(chǎn)文件 　　根據(jù)《公司法》第176條的規(guī)定，公司分立時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割。為妥善處理財(cái)產(chǎn)分割，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。經(jīng)股東會授權(quán)后，應(yīng)當(dāng)由董事會負(fù)責(zé)實(shí)施。 　　四、政府主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn) 　　此與公司合并須經(jīng)政府主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的規(guī)則在本質(zhì)上相同，即公司分立應(yīng)以政府批準(zhǔn)為前提。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告同 　　五、履行債權(quán)人保護(hù)程序 　　根據(jù)《公司法》第176條規(guī)定，債權(quán)人保護(hù)程序主要涉及分立公告及債務(wù)清償程序:第一，在分立決議做出后的10日內(nèi)，將分立決議通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告，第二，債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。

基本上可以這樣去看：

公司解散是公司停止經(jīng)營、退出市場的重要制度，我國實(shí)行“先解散后清算”的機(jī)制。公司解散后，非因合并、分立事由，都要經(jīng)過清算程序，因此公司解散是公司清算的前置程序。

根據(jù)《公司法》180條規(guī)定，公司因?yàn)橄铝性蚪馍ⅲ海ㄒ唬┕菊鲁桃?guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。公司因該條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。通過清算，對公司的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行清理、處分和分配，了結(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而消滅公司法人資格。

清算是破產(chǎn)清算的上位概念，包含非破產(chǎn)清算和破產(chǎn)清算，非破產(chǎn)清算又分為自行清算和強(qiáng)制清算。自行清算沒有債權(quán)人和法院的參與，而強(qiáng)制清算是法院根據(jù)債權(quán)人或股東申請，按法律的規(guī)定確定清算組成員進(jìn)行清算。如果公司出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)切資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的情形，此時(shí)如果是非破產(chǎn)清算就要轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序，由法院依據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定按法定程序和方法選任清算組成員進(jìn)行清算。

清算程序結(jié)束后，公司才能辦理注銷登記，辦理完畢注銷登記后，公司終止。

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企業(yè)合并是將兩個(gè)或兩個(gè)以上單獨(dú)的企業(yè)合并形成一個(gè)報(bào)告主體的交易或事項(xiàng)。企業(yè)合并又分為以下三種方式：1.控股合并：意味著A企業(yè)+B企業(yè)=A企業(yè)+B企業(yè)，即是說合并雙方，只是A取得了B的控制權(quán)，A能夠?qū)的生產(chǎn)經(jīng)營作出決策，但B仍然維持其獨(dú)立法人資格。2.吸收合并：意味著A企業(yè)+B企業(yè)=A企業(yè)，即A取得了B的全部凈資產(chǎn)，并將B的資產(chǎn)、負(fù)債全部并入自己的賬簿和報(bào)表進(jìn)行核算，B企業(yè)法人資格消失。3.新設(shè)合并：意味著A企業(yè)+B企業(yè)=C企業(yè)，即使參與合并的各方在企業(yè)合并后法人資格均被取消，重新注冊建立一家新的企業(yè)，由新注冊成立的企業(yè)持有參與合并企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債在新的基礎(chǔ)上經(jīng)營。

公司分立的程序基于公司分立的兩種形式而不同。

新設(shè)分立相當(dāng)于注銷原公司，成立兩個(gè)新公司，故需要先行清算程序，然后按照公司設(shè)立的程序在工商注冊。

派生分立相當(dāng)于大魚生小魚，原公司不注銷，設(shè)立一個(gè)新公司，但是因原公司資產(chǎn)發(fā)生縮水，需要進(jìn)行變更登記，而新公司按照設(shè)立的程序在工商注冊。

對于債權(quán)債務(wù)兩者是一樣的，即在分立之前，原公司應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，可以與債權(quán)人達(dá)成債權(quán)協(xié)議的，可以就債務(wù)承擔(dān)約定由其中一個(gè)公司承擔(dān)，若無法達(dá)成的，由分立后的兩個(gè)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。具體數(shù)額根據(jù)分立時(shí)的財(cái)產(chǎn)分配情況及分立后各法人的注冊資金數(shù)額來確定。

就效力問題，若存在非法轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、虛假的股東會決議或者其他變更文件的，屬于法定可撤銷情形，股東或者被損害的債權(quán)人可以提起撤銷之訴。

公司分立指一個(gè)公司依照公司法有關(guān)規(guī)定，通過股東會決議分成兩個(gè)以上的公司。股份有限公司分立是和公司合并相反的行為，它是指原有的一個(gè)公司分成兩個(gè)或兩個(gè)以上獨(dú)立公司的法律行為。公司分立時(shí)，其財(cái)產(chǎn)應(yīng)作相應(yīng)的分割。存續(xù)分立：是指一個(gè)公司分離成兩個(gè)以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個(gè)以上新的公司;解散分立：是指一個(gè)公司分散為兩個(gè)以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。

以上是律師為大家講解的關(guān)于”公司合并與分立的程序區(qū)別“的內(nèi)容，希望可以幫助到各位小伙伴。